一、案情摘要

2015年3月，某證券公司作為托管公司(以下簡稱“證券公司”)與某投資公司(以下簡稱“投資公司”)簽署“XX對沖基金”托管協(xié)議，并向其提供多份蓋有公章的空白基金合同文本，以便在募集資金過程中使用。該“對沖基金”的投資者多為投資公司高管及員工的親友或熟人。同年6月，2名投資者前往證券公司查詢基金凈值，卻被公司負責(zé)人告知，合同中約定的托管賬戶未收到客戶認購款。

雙方公司經(jīng)交涉后發(fā)現(xiàn)，原來投資公司采用偷梁換柱的手法，將基金合同文本中原募資托管賬戶頁替換為投資公司自有銀行賬戶頁。顯然，投資者在簽署合同過程中，未發(fā)現(xiàn)異常，并向被篡改后的募資賬戶打款。

證券公司隨即向公安機關(guān)報案并向當(dāng)?shù)刈C券監(jiān)管部門反映該情況。經(jīng)核查，證實投資公司確將合同托管賬戶篡改為自有銀行賬戶，并違規(guī)將客戶投資款580萬元劃轉(zhuǎn)至公司高管及關(guān)聯(lián)自然人銀行賬戶挪作他用。據(jù)總經(jīng)理配偶D某(負責(zé)管理公司銀行賬戶和公章)交代，被挪用的資金用于民間借貸。在持續(xù)的監(jiān)管高壓下，投資公司最終將580萬元的投資款全部退還給投資者，并向證券公司歸還全部基金合同文本，該事件潛在的風(fēng)險隱患被消除。后當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局對投資公司篡改募資托管賬戶、挪用客戶投資款的行為進行了處理。后當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局對投資公司篡改募資托管賬戶、挪用客戶投資款的行為進行了處理。

二、從業(yè)小貼士

目前，中國證監(jiān)會對私募基金業(yè)務(wù)不設(shè)行政許可，不進行牌照管理。私募機構(gòu)工商注冊后，按照中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(以下簡稱協(xié)會)官方網(wǎng)站要求，進行管理人登記，通過后方可開展私募基金業(yè)務(wù)。2014年協(xié)會啟動登記備案工作以來，到2018年6月底，我國私募基金管理人數(shù)量已接近2.4萬家，但基金管理人誠信、規(guī)范意識和業(yè)務(wù)能力參差不齊、魚龍混雜，甚至有不法分子渾水摸魚，借用私募基金為幌子從事非法集資、金融詐騙等違法犯罪行為。

本案是私募基金領(lǐng)域違規(guī)挪用基金財產(chǎn)的典型案例，私募基金從業(yè)人員需要注意以下幾點：

1、關(guān)于基金財產(chǎn)托管要求：依據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十一條之規(guī)定：除基金合同另有約定外，私募基金應(yīng)當(dāng)由基金托管人托管。基金合同約定私募基金不進行托管的，應(yīng)當(dāng)在基金合同中明確保障私募基金財產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機制。

實踐中，部分私募基金管理人與證券公司或銀行等機構(gòu)簽署托管協(xié)議，將募集的基金財產(chǎn)存入專門的托管賬戶，由托管方負責(zé)保管基金財產(chǎn)，辦理基金清算、核算，對基金財產(chǎn)的使用情況進行監(jiān)督。基金財產(chǎn)交由第三方機構(gòu)托管是保障基金財產(chǎn)獨立和安全的重要手段，有利于防止基金管理人濫用其信息優(yōu)勢，從而起到保護投資者利益的作用。在某種程度上增加了投資者對基金管理人的信任。本案中投資公司恰恰利用了這一點，借與國內(nèi)知名證券公司進行托管合作之機，獲得了蓋有證券公司公章的空白基金合同文本，但實際上并未按約定將資產(chǎn)交托管方保管，只是以托管的說法騙取投資者信任。顯然這是一種違規(guī)并且損害投資人利益的行為。

2、關(guān)于“對沖基金”：其也稱避險基金或套期保值基金。指金融期貨和金融期權(quán)等金融衍生工具與金融工具結(jié)合后以營利為目的的金融基金，具有投資標(biāo)的廣泛，投資操作靈活，投資資產(chǎn)流動性好，投資者門檻要求高等特點。對沖基金采用各種交易手段進行對沖、換位、套頭、套期來賺取巨額利潤。本案中投資公司利用國內(nèi)投資者對對沖基金缺乏了解，使用看起來“高大上”的“對沖基金”概念“包裝”產(chǎn)品，以此迷惑、吸引投資者。

3、關(guān)于挪用基金財產(chǎn)問題：依據(jù)《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》第二十三條規(guī)定，私募基金管理人、私募基金托管人、私募基金銷售機構(gòu)及其他私募服務(wù)機構(gòu)及其從業(yè)人員從事私募基金業(yè)務(wù)，不得侵占、挪用基金財產(chǎn)。

實踐中由于投資人、私募基金管理人和托管方往往不在一地，三方簽訂基金合同的通常做法為：托管方先行將蓋有自己公章的空白基金合同文本交付私募基金管理人，待募資實現(xiàn)，投資人和私募基金管理人簽章后再返還一份給托管方。三方當(dāng)事人在合同簽訂上存在時間和空間上的脫節(jié)，即三方?jīng)]有同時在場簽訂，投資人和托管方不見面。同時，按照合同約定，在私募機構(gòu)完成募資后，返還三方合同給托管方，托管方的托管責(zé)任才生效。由于募資全部完成需要一定周期，在此期間，是否簽訂合同并實現(xiàn)募資，募資多少，托管方并不知情。此案中，投資公司正是充分利用了這種慣常做法的漏洞、托管方的信息不對稱以及從托管協(xié)議簽訂到募資成功的時間差，擅自篡改合同內(nèi)容，與不知情的投資者簽署了所謂的“三方協(xié)議”，并大膽挪用基金資產(chǎn)。所以對于私募基金從業(yè)者而言，一定要遵守職業(yè)道德與合規(guī)底線，不得侵占、挪用基金財產(chǎn)。

三、投資小啟示

對投資者而言，應(yīng)審慎選擇私募基金投資，并在投資過后對私募基金管理機構(gòu)和托管機構(gòu)給予持續(xù)關(guān)注和監(jiān)督。

1、要量力而行。私募基金投資具有高風(fēng)險，對投資者風(fēng)險識別能力和風(fēng)險承受能力要求較高。投資者要從自身實際出發(fā)，量力而行，對照私募基金合格投資者標(biāo)準(zhǔn)判斷是否能夠投資私募基金產(chǎn)品。在滿足合格投資者標(biāo)準(zhǔn)的前提下，再選擇與自己風(fēng)險承受能力相匹配的產(chǎn)品。

2、要摸清底細。在進行私募基金產(chǎn)品購買前，投資者可以通過協(xié)會網(wǎng)站查詢或詢問機構(gòu)注冊地證監(jiān)局，了解該機構(gòu)是否已經(jīng)在協(xié)會登記，登記資料是否完整、與工商注冊資料是否一致。同時，還可以多方了解私募基金管理人以往業(yè)績情況、市場口碑以及誠信規(guī)范情況。

3、要關(guān)注合同。基金合同是規(guī)定投資者與私募基金管理人之間權(quán)利和義務(wù)的重要文書。投資者在查看合同時，要注意合同約定的權(quán)利義務(wù)是否合理，合同是否完整、是否存在缺頁、漏頁等異常，要仔細閱讀條款，對于不懂的概念、模糊的表述可以要求管理人進行解釋或說明，切勿被各種夸大、虛假宣傳忽悠、蒙蔽。對一式多份的合同，還應(yīng)檢查每份合同內(nèi)容是否完全一致。同時，在合同簽訂時一定要做到合同條款不留白、每頁合同要留痕的原則，以防止合同內(nèi)容被篡改，合同文本被抽換等情況的出現(xiàn)。

4、要持續(xù)關(guān)注。投資者在認購私募基金產(chǎn)品后，要持續(xù)關(guān)注私募基金產(chǎn)品投資、運行情況，要求私募基金管理人按約定履行信息披露義務(wù)。投資者若發(fā)現(xiàn)管理人失聯(lián)，基金財產(chǎn)被侵占、挪用，基金存在重大風(fēng)險等情況，要及時向中國證券基金業(yè)協(xié)會或私募基金管理人注冊地證監(jiān)局反映，若發(fā)現(xiàn)私募基金管理人涉嫌詐騙、非法集資等犯罪線索的，要及時向公安、司法機關(guān)報案。

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